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第二章 族制（第8页）

以女为后，是和习惯相反的（春秋时，郑国以外孙为后，其外孙是莒国的儿子，《春秋》遂书“莒人灭郑”

，见《公羊》襄公五、六年。

案：此实在是论国君承袭的，乃公法上的关系，然后世把经义普遍推行之于各方面，亦不管其为公法私法了）。

既和习惯相反，则觊觎财产的人，势必群起而攻之，官厅格于习俗，势必不能切实保护。

本欲保其家的，或反因此而发生纠纷，所以势不能行。

（二）即所谓养子，与家族主义的重视血统，而欲保其纯洁的趋势不合。

于是只剩得第（三）一途。

法律欲维持传统观念，禁立异姓为后，在同姓中并禁乱昭穆之序（谓必辈行相当，如不得以弟为子等。

其实此为古人所不禁，所谓“为人后者为之子”

，见《公羊传》成公十五年）。

于是欲人人有后益难，清高宗时，乃立兼祧之法，以济其穷（一人可承数房之祀。

生子多者，仍依次序，分承各房之后。

依律例：大宗子兼祧小宗，小宗子兼祧大宗，皆以大宗为重，为大宗父母服三年，为小宗父母服期。

小宗子兼祧小宗，以本生为重，为本生父母服三年，为兼祧父母服期。

此所谓大宗，指长房，所谓小宗，指次房以下，与古所谓大宗小宗者异义。

世俗有为本生父母及所兼祧之父母均服三年的，与律例不合）。

宗祧继承之法，进化至此，可谓无遗憾了。

然其间却有一难题。

私有财产之世，法律理应保护个人的产权。

他要给谁就给谁，要不给谁就不给谁。

为后之子，既兼有承袭财产之权利，而法律上替他规定了种种条件，就不啻干涉其财产的传授了。

于是传统的伦理观念和私有财产制度发生了冲突。

到底传统的伦理观念是个陈旧不切实际的东西，表面上虽然煞有介事，很有威权，实际上已和现代人的观念不合了。

私有财产制度，乃现社会秩序的根柢，谁能加以摇动？于是冲突之下，伦理观念乃不得不败北而让步。

法律上乃不得不承认所谓立爱，而且多方保护其产权（《清律例》：继子不得于所后之亲，听其告官别立。

其或择立贤能，及所亲爱者，不许宗族以次序告争，并官司受理）。

至于养子，法律虽禁其为嗣（实际上仍有之），亦不得不听其存在，且不得不听其酌给财产（亦见《清律例》）。

因为国家到底是全国人民的国家，在可能的范围内，必须兼顾全国人民各方面的要求，不能专代表家族的排外自私之念。

在现制度之下，既不能无流离失所之人；家族主义者流，既勇于争袭遗产，而怯于收养同宗；有异姓的人肯收养他，国家其势说不出要禁止。

不但说不出要禁止，在代表人道主义和维持治安的立场上说，毋宁还是国家所希望的。

既承认养子的存在，在事实上，自不得不听其酌给遗产了。

这也是偏私的家族观念，对于公平的人道主义的让步，也可说是伦理观念的进步。

假使宗祧继承的意思，而真是专于宗祧继承，则拥护同姓之男，排斥亲生之女，倒也还使人心服。

因为立嗣之意，无非欲保其家，而家族的存在，是带着几分斗争性质的。

在现制度之下，使男子从事于斗争，确较女子为适宜（这并非从个人的身心能力上言，乃是从社会关系上言），这也是事实。

无如世俗争继的，口在宗祧，心存财产，都是前人所谓“其言蔼如，其心不可问”

的。

如此而霸占无子者的财产，排斥其亲生女，就未免使人不服了。

所以国民政府以来，有废止宗祧继承，男女均分遗产的立法。